债权人与股东可能有着不同的利益

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从理论上讲，董事们似乎可以通过选择和任命以及良好的合同约定(包括奖金激励)以及解雇的可能性来控制。但研究显示，事实可能有所不同。本文在承认有其他方法可供考虑的情况下，探究以上几种方法在多大程度上可以控制董事。文中讨论的这些方法，对董事的控制程度有着直接的联系，但是这些方法在实际中往往是软弱无力的。

一、通过选择和任命来控制董事。

实际上，第一任董事通常会在章程中记录，或像现在一样，将其记入出资人的备忘录。出资人通常均为股东而非所有股东均为出资人。一般情况下，股东只由出资人组成(或者只有所有权)组成，因此，股东的权力对董事进行控制没有实际意义，由于一般情况下不存在异议，但是学者们提出了证据，证明在这种情况下忠诚会成为问题，所以，即便有股东数量超过了能够任命董事的出资人，投票权这种权利对其他得股东来说也不足以控制董事。此外，股东更倾向于利用“退股”权，通过出售股票而非发表意见影响公司的经营。

该章程可以授权董事为第三方指定董事。实际上，主要债权人可能会得到公司董事会的代表。很明显，由债权人指派的董事保证了其最大限度地为公司利益服务，而且从理论上讲，董事也一般不愿意危及其主要资金来源渠道。但是，实际上，债权人与股东可能有着不同的利益。举例来说，债权人可能担心董事们会使用比债权人预期贷款风险更大的投资，而股东可能比较高兴，而更高的风险则会带来更高的回报。这种差异的确会带来实际的利益冲突，并产生企业运营的不良后果。

据指出，有权任命董事的机构应根据其非赢利部门的背景，给予董事会“观察员地位”。这一状况的实质是，剥夺这些机构对理事会决议的投票权，而仅仅赋予他们出席和在会议上发言的权利。这个观点非常适合企业利益，但其实际效果令人怀疑，因为这种机构不太可能接受这种明显不称职的状态，因为这种机构不太可能与其拥有的、甚至有时对公司至关重要的财政输入能力相悖。

CEO(CEO)作为外部董事这一观点似乎需求很大，导致这一情况的原因包括CEO具有较高的时间成本和他们具有敏感的代表性。这种情况被认为是一种心理控制方式，董事们可能会急于保护自己的名誉。作为CEO，他的代理人和公司治理目标之间的利益不一致，这一点让他很有理由担心。不过，这是一种相当夸张的推测，大部分CEO并非主要出于财务目的，而是出于“内在”考虑，例如把精力集中在工作上。

第二，用好合同来管理董事。

合同的内容常常倾向于董事，因为董事们也可能参与了合同的起草。因为在谈判过程中，董事这一角色可能出现在谈判桌上，这样董事们就可以通过合同条款来巩固他们的利益。这一"合并"的一般做法是在服务合同终止后向他支付的一大笔酬金。为什么英国商法上规定了这样一个事实：董事不应参与确定自己的薪酬。这个问题非常重要，因为这种报酬通常会影响到董事在终止合同时所获金额的损失因素。所以，在良好的服务契约中，董事们无法从“失败报酬”中获益。

而激励机制，或者说是奖金激励问题，与董事控制问题密切相关。奖赏是董事报酬中可以包含的一个要素，有些人认为非执行董事应该奖励公司的股票，使其与股东的利益一致。但是，反对股票期权报酬的观点认为，这会妨碍董事们追求公司的长远利益。实际上，股票期权报酬可能激励董事们努力工作，以确保公司利润增长，但也必须考虑这种方式对部分董事产生的负面影响。以股票期权为基础可能产生利益冲突，因此董事们可能会对股票交易产生更多的兴趣，以确保他们能直接获利。

决定董事会执行人员薪酬的程序是个棘手的问题。研究者通过将首席执行官们在财政年度的业绩薪酬相比较，来调查公司高管们操纵公司业绩的时机和动机。另一些人则认为，CEO的绩效薪酬敏感性似乎随公司可转债的价值而变化，因此英国商法强调董事报酬与公司业绩相关。举例来说，薪酬委员会应该考虑董事们是否能促使公司取得长期良好的业绩，以及每年奖金是否应符合这些条件。很明显，奖励奖励是建立在透明计划基础上的，会提醒董事们注意，奖金的数额会因辛勤工作创造的价值和个人努力的表现而有所不同。

其中，董事短期服务合同能较好地为股东利益服务。一个显而易见的好处是，董事们自然希望给人留下深刻印象，从而获得更长期的合同。有意思的是，有些公司有提供一年滚动合约给执行董事的规定。但是，滚动合同的性质使得它很容易被滥用，所以有人建议，不应将滚动合同交给管理人员。但是，现在人们普遍认为，董事可以签订一年以上的滚动合约，但是合同规定公司有权与严重违约的董事终止合同。

曾经有建议，如果公司出现无理取闹的债务，应当由董事负责对公司进行担保。这种做法相当激进，而且在董事会服务合同中加入这样一条，或许太超前了。实际上，把董事当作一道防线以保证公司对银行的偿付能力是错误的。这是一种极端的看法，需要一些中间路线。由于董事鲁莽和不道德的行为而导致了这些债务，而免除董事们的一厢情愿。董事会组成了公司治理结构的重要组成部分，并对其自身的行为负责。假如一个董事拿到了这么高的工资，那他的期望就会很高，而这一期望也可以在合同中确定下来。